Глава 1. Экономическая теория

1.1. Взаимодействия и взаимозависимости в экономическом обороте

В Федеративной Республике Германии около 36 миллионов человек заняты в народном хозяйстве, из них 3 миллиона являются индивидуальными предпринимателями. Тысячи предприятий производят самые различные товары и около 80 миллионов потребителей удовлетворяют свои потребности с помощью этих продуктов. Каждое предприятие, каждый участник хозяйственного оборота осуществляет планирование, производит покупки и продажи, берет и предоставляет кредиты, получает доходы, расходует заработанные средства или использует их на накопление. Кроме того, ведется торговля с различными странами. И, наконец, существует еще государство, которое, с одной стороны, взимает налоги и сборы, а с другой — предоставляет разнообразные услуги.

1.1.1. Простой хозяйственный кругооборот

Процессы, протекающие в экономике, чрезвычайно сложны. Попытаемся разобраться в них на примере простой модели, как путешественники, прокладывающие свой путь на карте.

Представленная ниже очень упрощенная модель дает ретроспективное отражение процессов потребления, накопления и инвестирования за один хозяйственный год.

Построение модели

1.      Все субъекты экономики объединяются в два экономическихсектора сектор предприятий и сектор домашних хозяйств (В этой модели экономическая деятельность государства и внешнеэкономические связи не учитываются)

2.      Сектор предприятий производит все необходимые товары, которые продаются домашним хозяйствам (потребление) или остаются в нем (инвестиции)

3.      Домашние хозяйства располагают факторами производства, такими как труд, земля, капитал Они предоставляют их в распоряжение предприятиям, из чего извлекают доход

4.      Домашние хозяйства используют часть своего дохода на накопление

5.      Изменение имущества, т.е. количества материальных благ в экономике, учитывается в секторе «Банк»

Предположим, что за рассматриваемый хозяйственный год были достигнуты следующие показатели.

Хозяйственный кругооборот

Пояснения к модели

1. Домашние хозяйства предоставили в распоряжение предприятий факторы производства на сумму 100 единиц. При этом домашние хозяйства лиц, работающих по найму, предоставляют свои труд, а домашние хозяйства индивидуальных предпринимателей — капитал и землю, и в ряде случаев — труд.

2. Предприятия произвели блата на сумму 110 единиц. Совокупная стоимость благ, произведенных в экономике за один хозяйственный год, называется валовым национальным продуктом.

3. На сумму 10 единиц были произведены блага для возмещения списанного производственного оборудования (амортизация/реинвестиции = 10)

Валовой национальный продукт за вычетом амортизации есть чистый национальный продукт. Таким образом, справедливо следующее соотношение:

4. За предоставленные услуги домашние хозяйства получили от предприятий доход (в виде заработной платы, арендной платы, процентов на вложенные средства, прибыли) в размере 100 единиц.

Сумма всех доходов, полученных домашними хозяйствами за создание чистого национального продукта, образует национальный доход. Следовательно, справедливо следующее равенство:

5. Потребление домашних хозяйств составило 80 единиц, а накопление — 20 единиц (накопление/денежный капитал/изменение имущества = 20). Следовательно, в секторе предприятий остались блага на сумму 20 единиц (чистые инвестиции = 20).

Таким образом, справедливы соотношения:

Чистые инвестиции могут состоять из:

·         плановых капиталовложений в основные средства (способствуют экономическому росту);

·         плановых капиталовложении в товарно-материальные запасы (способствуют экономическому росту);

·         незапланированных капиталовложении в товарно-материальные запасы (сдерживают экономический рост).

Незапланированные величины в экономике всегда вызывают необходимость ликвидации диспропорции.

Модель национальной экономики без учета экономической роли государства и внешнеэкономических связей дает возможность представить полный экономический кругооборот с участием таких величин, как национальный доход, потребление, накопление, инвестиции. Несмотря на ее упрощенный характер, она позволяет сделать ряд существенных выводов.

Национальный продукт является важным показателем масштабов хозяйственной деятельности. От его величины зависит:

·         объем доходов домашних хозяйств;

·         количество товаров, имеющихся для удовлетворения потребностей;

·         объем средств, которые могут быть использованы на накопление и инвестиции.

На примере этой упрощенной модели уже становится очевидным, что показатель национального продукта может лишь с определенной долей условности использоваться для характеристики уровня экономического благосостояния. Так, показатель национального продукта включает в себя лишь созданную на предприятиях добавленную стоимость, за которую производятся платежи. В нем не отражается добавленная стоимость, созданная в домашних хозяйствах, например, мелким ремесленным и ремонтным трудом или трудом домохозяек. Показатель национального продукта не дает возможности судить о негативных последствиях высокого уровня материального благосостояния общества, таких, как, например, загрязнение окружающей среды. Затраты предприятий, связанные с устранением возникающих ущербов (например, в результате несчастных случаев), непомерно «раздувают» показатель национального продукта.

Валовой внутренний продукт является общепринятым в международной практике показателем, на основе которого рассчитывается экономический рост.

Если показатель валового национального продукта включает в себя стоимость всех благ, созданных гражданами данной страны, как внутри нее, так и за рубежом, то показатель валового внутреннего продукта отражает только стоимость товаров и услуг, произведенных внутри страны. Поэтому валовой внутренний продукт можно рассчитать на основе валового национального продукта следующим образом:

Валовой внутренний продукт является общепринятым в международной практике показателем, на основе которого рассчитывается экономический рост.

1.1.2. Хозяйственный кругооборот с учетом процессов накопления и инвестирования

Теперь расширим модель простого хозяйственного кругооборота. Для упрощения предположим, что:

1.      сектор «предприятий» состоит только из одного предприятия по производству средств производства и одною предприятия по производству предметов потребления, которые мы будем рассматривать вместо соответствующих отраслей промышленности;

2.      весь сектор домашних хозяйств состоит только из двух единиц: члены одного являются индивидуальными предпринимателями, а члены другого работают по найму (вместо того, чтобы рассматривать всю совокупность домашних хозяйств первой и второй группы);

3.      инвестиции в данной модели понимаются как материальные блага, т.е. как части национального продукта за вычетом предметов потребления, непосредственно предназначенных для удовлетворения текущего спроса. Они включают в себя капиталовложения в товарно-материальные запасы и в основные средства. Капиталовложения в товарно-материальные запасы представляют собой увеличение запасов сырья, материалов и произведенной продукции на предприятиях за отчетный период. Капиталовложения в основные средства — это вложения денежных средств в инвестиционные товары, т.е. машины и инструменты, осуществленные заотчетный период.

Образование национального продукта

В экономической науке результаты хозяйственной деятельности предприятий отражаются на так называемых счетах производства. На них противопоставляются стоимостные потоки, ведущие к увеличению или уменьшению стоимости созданною продукта.

Уменьшение стоимости произведенного продукта происходит за счет платежей за предметы промежуточною потребления¹, при обретенные основные средства, амортизации, выплат заработной и арендной платы, процентов по кредитам и прибыли.

¹⁾Промежуточное потребление — это товары и услуги, полностью использованные в ходе производства за отчетный период — О. К.

Увеличение стоимости произведенною продукта достигается за счет выручки с оборота, т.e. от продажи продукции, увеличения за пасов предметов промежуточною потребления, готовой продукции и полуфабрикатов (капиталовложений в товарно-материальные запасы), а также за счет включения стоимости приобретенных и самостоятельно произведенных основных средств (валовые инвестиции в основные средства).

Пример:

На счетах производства двух предприятий по производству основных средств и по производству предметов потребления за отчетный период получили отражение следующие стоимостные потоки:

Агрегировав счета производства всех экономических субъектов, мы получим национальный счет производства. При составлении национального счета производства осуществляется взаимозачет одинаковых статей в дебете и кредите, как, например, статьи «выручка от продаж» предприятий промышленности по производству средств производства и статьи «стоимость приобретенных основных средств» предприятий промышленности по производству предметов потребления, поскольку материальные блага, проданные предприятиями первой группы, приобретаются предприятиями второй группы. Эти стоимостные потоки представляют собой промежуточное потребление в рамках предпринимательского сектора экономики.

Пример:

Сальдо всех статей национального счета производства, включая промежуточное потребление, дает стоимость валового продукта экономики. Если из этого показателя вычесть промежуточное потребление, то получим стоимость чистого продукта экономики. Его называют также валовой добавленной стоимостью или валовым национальным продуктом. Этот показатель отражает общую взаимосвязь стоимостных потоков в экономике страны за определенный период времени.

Если из показателя валового национального продукта вычесть амортизацию, т.е. ту величину, на которую уменьшилась стоимость основных средств, то получим чистую добавленную стоимость или чистый национальный продукт.

Чистый национальный продукт представляет собой чистый прирост стоимости в экономике. Величина чистого национального продукта в то же время равняется объему произведенного национального дохода. Национальный доход — это сумма всех доходов домашних хозяйств, полученных ими за предоставление факторных услуг в процессе создания валового национального продукта (заработная плата, арендная плата, проценты по кредитам, прибыль).

Таким образом, для замкнутой экономики без учета экономической роли государства справедливо:

Кредитовая сторона национального счета производства показы влет, что национальный продукт был создан в форме инвестиционных благ, остающихся в секторе предприятии, и в форме потребительских товаров, проданных домашним хозяйствам. Иными слова ми, национальный доход был израсходован на производство этих товаров.

Распределение и использование национального продукта

Согласно экономической теории доходы домашних хозяйств отражаются на счете доходов. В кредите счета указывается, за какие факторные услуги домашние хозяйства получают доход, т.е. поступления домашним хозяйствам (заработная плата, арендная плата, проценты, прибыль). В дебете счета отражается использование полученных факторных доходов на потребление или на накопление.

Пример:

Агрегируя отдельные счета доходов, получаем национальный счет доходов. При этом предполагается, что между отдельными домашними хозяйствами не совершается никаких сделок. Поэтому в этом счете не производится взаимозачета стоимостных потоков

Пример:

Сумма всех доходов, отраженных в национальном счете доходов, соответствует величине национального дохода, который используется на потребление и накопление.

Изменение богатства (имущества)¹

¹⁾Чистое имущество экономики (сбережения) определяется как сумма вещественного и денежного имущества. Счет изменений имущества, экономического субъекта описывает процесс образования богатства — О К

Денежное имущество домашних хозяйств возрастает за счет накопления. Вещественное имущество предприятий увеличивается благодаря валовым инвестициям и уменьшается на величину амортизации. В конечном итоге стоимость вещественного имущества предприятии возрастает на величину чистых инвестиций.

Изменения вещественного и денежного имущества в экономике отражаются на национальном счете изменения имущества.

Пример:

В дебете национального счета изменения имущества указывается величина валовых инвестиций в экономику страны, а в кредите — источники их финансирования: накопление и амортизация. Вычислив сальдо валовых инвестиций и амортизации, получим следующий счет:

Национальный счет изменения имущества

Таким образом, для замкнутой экономики (без учета экономической роли государства) справедливо следующее тождество:

Если чистые инвестиции состоят не только из капиталовложений в товарно-материальные запасы, но и из чистых инвестиции в основные средства, то это ведет к увеличению количества средств производства в экономике (увеличению объема вещественного капитала). Благодаря этому расширяются производственные возможности страны, обеспечиваются рост и дальнейшее развитие производства. В этом случае говорят, что экономика обладает эволюционным потенциалом.

Модель хозяйственного кругооборота

Модель хозяйственного кругооборота отражает экономические от ношения между предприятиями и домашними хозяйствами и изменения в их имущественном состоянии.

Поскольку каждому потоку товаров соответствует равный по стоимости встречный денежный поток, то достаточно включить в модель одни денежные потоки. Кроме того, для упрощения не рассматриваются отдельные товарные рынки.

Хозяйственный кругооборот в эволюционной экономике (без учета внешнеэкономических связей и экономической роли государства)

Уменьшение прибыли в одном секторе экономики может вызвать цепную реакцию негативных последствий в других секторах. Так, например, уменьшение прибыли в секторе домашних хозяйств может снизить спрос на рабочую силу со стороны предприятий по производству предметов потребления, результатом чего может быть увеличение безработицы. Кроме того, может уменьшиться спрос этих предприятий на средства производства. Следствием этого может быть сокращение прибыли в отраслях промышленности по производству основных средств, увольнения. В целом, снижается численность занятых в народном хозяйстве, сокращается национальный доход. Это, в свою очередь, ведет к снижению потребления домашних хозяйств... И так далее.

Конечно, плановые инвестиции могут быть и больше планового накопления. В этом случае предприятия намерены производить меньше предметов потребления, чем этого требуется для удовлетворения заявленного спроса домашних хозяйств. Имеются следующие возможности для выравнивания этой диспропорции.

1. Промышленные предприятия могут продать продукцию из складских запасов, чтобы удовлетворить спрос на предметы потребления. Это явление получило название отрицательных инвестиции в товарно-материальные запасы.

2. Если складских запасов окажется недостаточно для удовлетворения существующего спроса, то домашние хозяйства должны будут отказаться от планового потребления. Предметы потребления могут быть приобретены не сразу, а лишь через какое-то время, по истечении определенного срока поставки. Для домашних хозяйств отложенный спрос означает вынужденное накопление.

3. Предприятия могут повысить цены на потребительские товары. И в этом случае домашние хозяйства не смогут купить товары в запланированном количестве и будут вынуждены временно отложить спрос.

Диспропорции в планировании отдельных хозяйственных субъектов ведут к возникновению незапланированных величин в масштабах экономики. Ретроспективный экономический анализ позволяет сделать следующий вывод:

Устранение диспропорций в экономике, вызванных возникновением внеплановых величин в процессе хозяйственной деятельности, является важной задачей государства. В этих целях оно использует целый комплекс хозяйственно-политических мер.

1.1.3. Хозяйственный кругооборот с учетом внешнеэкономических связей

Модель кругооборота экономической деятельности можно еще больше приблизить к реальности, включив в нее операции с иностранными государствами. Они отражаются на счете «остальной мир». В этом случае говорят об открытой экономике.

Экономические связи с иностранными государствами включают в себя:

1.      экспорт и импорт товаров;

2.      экспорт и импорт услуг;

3.      односторонние переводы (трансфертные платежи);

4.      экспорт и импорт капитала.

Соотношение стоимости экспорта и импорта товаров и услуг образует сальдо платежного баланса по текущим операциям.

Его величина положительна, если в стране было потреблено меньше благ, чем произведено, а образовавшиеся излишки были экспортированы. В данном случае спрос из-за рубежа превышал спрос на внутреннем рынке.

Сальдо платежного баланса по текущим операциям отрицательно, если в стране было потреблено больше благ, чем произведено. Неудовлетворенный спрос удовлетворялся за счет импорта. В этом случае спрос на внутреннем рынке превышал спрос из-за рубежа.

Изменим рассмотренный на с. 36 пример следующим образом:

стоимость продаж товаров и услуг

домашним хозяйствам (потребление) - 70 ед.,

экспорт - 40 ед.,

импорт - 30 ед.

Тогда модель хозяйственного кругооборота будет выглядеть следующим образом.

Хозяйственный кругооборот в эволюционной экономике открытого типа без учета роли государства

Как видно из представленной модели, положительное сальдо платежного баланса, т.е. превышение экспорта товаров и услуг над их импортом, означает, что все то, что не было потреблено в стране за отчетный период, было вложено в экономику и/или экспортировано. В этом случае сумма накоплений превышает объем чистых инвестиций.

Дефицит платежного баланса, т.е. превышение импорта товаров и услуг над их экспортом, напротив, означает, что объем чистых инвестиций в экономику страны больше суммы накоплений. Источниками финансирования инвестиций являются, с одной стороны, внутренние накопления, а с другой стороны, превышение импорта товаров и услуг над их экспортом. Возникающие в экономике открытого типа диспропорции между плановым накоплением и плановыми инвестициями могут быть в случае необходимости устранены за счет сальдо платежного баланса.

Пример:

Если плановые инвестиции составляют 30 ед., а плановое накопление, напротив, 50 ед., то недостаток внутреннею спроса может быть компенсирован засчет увеличения экспорта и ею превышения над импортом в размере 20 ед.

На практике, однако, как положительное, так и отрицательное сальдо платежного баланса ведет к диспропорциям в экономическом развитии и затрудняет проведение государственной экономической политики, направленной на достижение равновесия между плановым накоплением и плановым потреблением. Поэтому, по крайней мере с точки зрения долгосрочной перспективы, необходимо стремиться к сбалансированности платежного баланса.

1.1.4. Хозяйственный кругооборот с учетом роли государства

Ранее был рассмотрен хозяйственный кругооборот в экономике закрытого и открытого типа. Государство при этом не принималось во внимание в качестве участника хозяйственной жизни. Однако, как известно, государство наравне с предприятиями и домашними хозяйствами является третьим по величине экономическим субъектом. С экономической точки зрения государство представляет собой публичное хозяйство, имеющее свои доходы, источником которых являются прежде всею налоги. Средства государственного бюджета направляются на создание инвестиционных благ (например, на строительство больниц, дорог) и предметов потребления (опосредованно, например, через оплату труда рабочих и служащих). Кроме того, часть своих доходов государство использует на выплаты различных денежных пособий частным домашним хозяйствам (трансфертные платежи) и субсидии предприятиям. Высшей целью государства как хозяйственного субъекта является максимальное обеспечение населения коллективными благами в соответствии с принципом удовлетворения потребностей. Трактовка этой и друг их целей государства, а также выбор политических средств для их реализации зависят от экономического строя в той или иной стране.

Проиллюстрировать тесную взаимосвязь, существующую между всеми секторами народного хозяйства в модели функционирования экономики открытою типа с учетом роли государства, можно с помощью расширенной схемы хозяйственного кругооборота, в которую дополнительно включаются счета отдельных секторов.

Предположим, что должны быть осуществлены следующие операции:

а) предприятия производят амортизационные отчисления на сумму 90 ед.;

б) предприятия осуществляют валовые инвестиции в размере 200 ед.,

в) предприятия получают субсидии в размере 5 ед. и уплачивают косвенные налоги в размере 10 ед.;

г) предприятия продают предметы потребления домашним хозяйствам на сумму 410 ед., государству - на сумму 60 ед.;

д) экспорт предприятий составляет 170 ед., импорт - 160 ед.,

е) предприятия выплачивают заработную плату, арендную плату и проценты по кредитам на сумму 485 ед.;

ж) домашние хозяйства уплачивают прямые налоги в размере 85 ед.;

з) накопление домашних хозяйств составляет 105 ед., государства - 15 ед.;

и) государство производит трансфертные платежи домашним хозяйствам в размере 15 ед.

Анализ национального счета производства по этой схеме позволяет дать более точное определение национального продукта¹.

¹⁾ На первый взгляд расчет различных показателей «чистой продукции» в экономике представляется несколько запутанным Показатели внутреннего продукта и национального продукта и, соответственно, внутреннею дохода и национального дохода отличаются друг от друга по а) использованию внутренней, или национальной, базы, б) по степени чистоты продукции и в) по оценке продукции с помощью рыночных цен или факторных издержек - О К.

Национальный счет производства

Примечание: Из соображений целесообразности в национальном счете производства указывается разность величин субсидии и косвенных налогов, а также сальдо экспортно-импортных операции

Приведем пример расчета показателя чистого экономического благосостояния.

Показатель NEW более точно отражает величину национального продукта, поскольку он очищен не только от затрат на охрану окружающей среды, но и от затрат на содержание аппарата государственного управления, полиции, обороны, которые, по мнению П. Самуэльсона, не вносят вклада в повышение благосостояния общества. Точно так же, как и в случае попыток измерения уровня благосостояния с помощью социальных индикаторов, основная проблема при определении показателя NEW состоит в том, что для позиций, прибавляемых или вычитаемых из величины валового внутреннего продукта, очень трудно найти общепризнанные значения и, соответственно, их сложно правильно оценить. Так, например, невозможно объединить и использовать для оценки уровня благосостояния экономики такие показатели, как частота разводов, количество совершенных преступлений, количество больниц на 1000 жителей и т.д.

 1.2. Торговое право

Предпринимательская деятельность (деятельность коммерсантов) регулируется специальной отраслью права - торговым правом. Eго нормы обеспечивают надежность экономическою оборота, способствуют его упрощению и ускорению

Важнейшей законодательной основой хозяйственной деятельности в ФРГ является Германское Торговое уложение (ГТУ) (Handehgebetzbuch, HGB).

1.2.1. Статус коммерсанта и его атрибуты

Не всякий, кто называет себя коммерсантом, признается таковым законодателем.

Согласно ГТУ коммерсантами являются лица, занимающиеся коммерческой деятельностью¹. Любое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, которая по своему характеру и объему должна быть организована на коммерческой основе, признается занимающимся коммерческой деятельностью.

¹⁾Понятие торговли, коммерции в ГТУ существенно шире простого распределения товаров. В него включаются правовые отношения, существующие в промышленности и в сфере ремесленного производства, а также добычи полезных ископаемых, например в горной промышленности См. Handelsgesetzbuch, 4S Auflage, 2000, Beck Texte im dtv, Einfuhrung, S IX - О.К.

Предпринимательская деятельность характеризуется следующими признаками:

·         осуществляется физическими или юридическими лицами самостоятельно и в течение длительного времени;

·         ведется планомерно и систематически;

·         предприниматель выступает как самостоятельный хозяйственный субъект по отношению к другим участникам рыночных отношений;

·         предпринимательская деятельность не противоречит закону и этическим нормам в обществе;

·         как правило, эта деятельность имеет своей целью получение прибыли.

Существенными признаками коммерческой организации хозяйственной деятельности являются использование системы двойной записи в бухгалтерском учете, определенный объем оборота и число занятых, разнообразие производимой продукции, направленность на получение прибыли, наличие нескольких производств.

Так, например, владелец магазина является коммерсантом, так как его предприятие по характеру и объему своей деятельности должно быть организовано на коммерческой основе. В то же время архитектор или врач являются представителями свободных профессии. Они не занимаются предпринимательской деятельностью и поэтому не являются коммерсантами.     

1.2.1.1. Коммерсанты в силу характера своей деятельности

Предприниматели, деятельность которых организована на коммерческой основе, в любом случае являются коммерсантами независимо от того, занесена ли их фирма в торговый реестр или нет. Поэтому эта категория предпринимателей получила название коммерсантов в силу характера своей деятельности (Musskaufleute) или «обязательных» коммерсантов.

«Обязательные» коммерсанты должны зарегистрировать свою фирму в торговом реестре, указав ее наименование и прочие необходимые данные о своей хозяйственной деятельности. Регистрация в данном случае лишь доводит до сведения остальных участников хозяйственного оборота, что эта фирма занимается коммерческой деятельностью. Иными словами, запись в торговом реестре носит декларативный характер.

Деятельность коммерсантов регулируется нормами ГТУ. Так, например, они могут осуществлять руководство фирмой, заключать договоры поручительства (договоры, заключенные в устной форме, также имеют юридическую силу), предоставлять другим лицам полномочия на совершение юридических действий.

1.2.1.2. "Добровольные" коммерсанты

Торговое право предоставляет возможность малым предприятиям независимо от их размеров зарегистрироваться в торговом реестре и, таким образом, быть признанными коммерческими.

Деятельность малых предприятии регулируется прежде всего нормами Германскою Гражданского уложения (ГГУ) (Burgerliches Gesetzbuch, BGB). Они могут иметь организационно правовую форму открытого торгового товарищества (Offene Handelsgesellschaft, OHG) или коммандитного товарищества (Kommanditgeselhchaft, KG). Предприятия, занимающиеся предпринимательской деятельностью, которая не является коммерческой в смысле ГТУ, могут тем

не менее быть признаны коммерческими при условии их занесения в торговый реестр. Поскольку регистрация осуществляется добровольно, эту категорию предприятий относят к группе так называемых добровольных коммерсантов (Kannkaufleute).

Для «добровольных» коммерсантов регистрация в торговом реестре носит учредительный (конститутивный) характер, что означает, что только с этого момента они приобретают все атрибуты, присущие коммерческому предприятию. 

1.2.1.3. Коммерсанты в силу правовой формы предприятия

Коммерсантами в силу правовой формы предприятия (Kaufleute kraft Rechtsform) (коммерсантами по форме) являются юридические лица торгового права независимо от вида их предпринимательской деятельности и размеров предприятия. В качестве основного примера можно привести акционерные общества, которые признаются коммерческими организациями по занесении в торговый реестр. Точно так же зарегистрированные в соответствующем реестре кооперативы (eingetragene Genossenschaft, eG) приравниваются к коммерческим организациям в силу правовой формы предприятия (ГТУ, Закон об обществах с ограниченной ответственностью (GmbH Gesetz, GmbHG) и Закон о кооперативах (Genossenschaftsgesetz, GenG). Если торговые предприятия заносятся в торговый реестр, то кооперативы подлежат регистрации в реестре кооперативов, который так же как и торговый реестр ведется при соответствующих судах первой инстанции.

Для коммерсантов по форме занесение в торговый реестр имеет учредительный характер.

1.2.2. Фирменное наименование

В соответствии с ГТУ фирменное наименование(Firma) - это занесенное в торговый реестр название предприятия, под которым коммерсант осуществляет свою коммерческую деятельность, а также реализует право подписи при заключении сделок. Предприниматель может от лица фирмы выступать истцом и ответчиком в суде.

Право на определенное фирменное наименование защищается законом. Например, закон защищает владельца фирмы от использования другими предпринимателями аналогичных фирменных наименований натой же территории. В соответствии с ГТУ в случае неправомерного использования чужого фирменного наименования пострадавшее юридическое лицо может потребовать от другого юридического лица прекращения его использования.

Защита фирменного наименования предоставляется также ГГУ и Законом о товарном знаке (Marken Gesetz, MarkenG).

Регистрации подлежат фирменные наименования любых предприятий независимо от их организационной правовой формы, если они соответствуют следующим критериям:

·         они должны явно отличаться от наименований других фирм;

·         в фирменном наименовании должно содержаться указание на характер объединения (организационно-правовую форму предприятия);

·         из фирменного наименования должен явствовать объем ответственности участников объединения по обязательствам фирмы;

·         наименование фирмы не должно вводить в заблуждение. Может быть отказано в регистрации тех фирменных наименовании, которые содержат данные, очевидно направленные на введение в заблуждение партнеров в отношении важных сторон деятельности фирмы.

1.2.2.1. Виды фирменных наименований

Если фирменное наименование соответствует вышеназванным четырем критериям, то предприниматель может выбрать один из следующих вариантов.

В наименованиях фирм, являющихся объединением лиц, может содержаться имя и фамилия одного или нескольких владельцев, на пример, Carola Mitller OHG (открытое торговое товарищество (ОТТ) Каролы Мюллер), Schneider & Bauer KG (коммандитное товарищество (КТ) Шнайдер и Бауер).

Фирменное наименование может отражать характер (предмет) деятельности фирмы, например, Verenigte Lebensmittelfabriken GmbH (общество с ограниченной ответственностью (ООО) «Объединенные заводы по производству продовольственных товаров»), Metallwarenfabrik AG (акционерное общество (АО) Фабрика металлических изделий).

Фирменные наименования могут быть вымышленными, например, Fantasia Verlagsgesellschaft GmbH (ООО Издательство «Фантазия»), Impex OHG (ОТТ «Импекс»).

Допускаются смешанные фирменные наименования, которые содержат одновременно как имя и фамилию одного или нескольких владельцев фирмы, указание на характер деятельности фирмы, так и вымышленное название фирмы, например, Dyckerhoff Zementwerke Aktiengesellschaft (АО Дикерхофф цементные заводы), Arzneimittel Grosshandlung Peter & Schmid OHG (ОТТ Оптовая торговля лекарственными средствами Петер & Шмид), Fantasia Ferienpark GmbH (ООО Парк отдыха «Фантазия»). Смешанные фирменные наименования встречаются у предприятий различных организационно-правовых форм: как у единоличных предприятий, так и у предприятий, являющихся объединением лиц и капиталов.

Фирменное наименование состоит из основной части, а в некоторых случаях из основной части и одного из многочисленных возможных дополнений.

Законом предписывается обязательное указание в наименовании фирмы ее организационно-правовой формы.

Индивидуальные предприниматели должны дополнить наименование своей фирмы словами «зарегистрированный предприниматель» («eingetragener Kaufmann» или «eingetragene Kauffrau»). Допустимы общепринятые сокращения данного дополнения (например, е. К, с. Kfm., e. Kfr.).

Фирменные наименования хозяйственных товариществ должны содержать дополнения «открытое торговое товарищество» («offene Handelsgesellschaft») или «коммандитное товарищество» («Kommanditgesellschaft»). Здесь также допустимы общепринятые сокращения, например, OHG (ОТТ) или KG (KT).

В соответствии с Законом об акционерных обществах (Aktiengesetz, AktG) в фирменных наименованиях акционерных обществ должно присутствовать указание «Акционерное общество» («Aktiengesellschaft”), обществ с ограниченной ответственностью - дополнение «Общество с ограниченной ответственностью» (Gesellschaft mit beschrankter Haftung) (Закон об обществах с ограниченной ответственностью) (GmbH Gesetz). Общепринятые сокращения этих дополнений также допустимы (например, AG (АО) или GmbH (OOT).

Прочие дополнения к фирменным наименованиям даются для того, чтобы увеличить их информативность. Например, владелица одного обувного магазина дала ему следующее наименование: «Inge Kern e. К. - Schuhfachgeschaft» (Инге Керн, зарегистрированный предприниматель - Специализированный обувной магазин»). 

1.2.2.2. Принципы выбора фирменных наименований

При выборе фирменных наименований должны соблюдаться следующие принципы.

1. Правдивость и ясность.

Фирменное наименование не должно вводить в заблуждение относительно характера и/или объема хозяйственной деятельности предприятия.

2. Исключительность.

Любое новое фирменное наименование должно ясно отличаться от наименований других фирм. Если у владельцев двух фирм одинаковые фамилии, но фирменное наименование должно содержать дополнение, которое позволило бы их различать.

3. Неизменность.

Прежнее фирменное наименование может быть сохранено, если меняется фамилия владельца (например, в случае замужества), меняется сам владелец предприятия (например, при продаже или передаче по наследству) или при появлении нового совладельца (участника предприятия).

В случае сохранения старого фирменного наименования оно должно содержать предписанные законом обязательные дополнения, такие как «зарегистрированный коммерсант», «открытое торговое общество», «коммандитное товарищество» или их общепринятые сокращения.

1.2.3. Торговый реестр

Торговый реестр - это официальный перечень всех предпринимателей, имеющих статус коммерсанта и обладающих всеми правами и признаками таковых в соответствии с ГТУ.

Торговый реестр ведется судами первой инстанции каждого района. Он состоит из двух разделов: раздел А посвящен единоличным предприятиям и хозяйственным товариществам (объединениям лиц), а раздел В - хозяйственным обществам (объединениям предпринимателей). Торговый реестр и реестр кооперативов открыты для всеобщего ознакомления.

Это означает, что

·         реестр доступен каждому желающему ознакомиться с ним лицу, имеющему право за определенную плату получить копии, в том числе и представленных для регистрации документов;

·         сведения, заносимые в реестр, подлежат публикации в Федеральных ведомостях и еще в одном издании (как правило, в ежедневной местной газете). 

1.2.3.1. Регистрация

Регистрация производится на основании заявления в суд первой инстанции, ведущий торговый реестр, по местонахождению фирмы. Заявление может быть сделано в устной или письменной форме. В случае подачи письменного заявления подпись на нем должна быть нотариально удостоверена. Суды, ведущие торговые реестр, могут налагать административные взыскания в целях принуждения к занесению в реестр предписанных законом данных. Любые изменения этих данных также вносятся в торговый реестр. В судах, ведущих торговый реестр, оставляются образцы подписей лиц, наделенных правом подписи при заключении юридических сделок от лица фирмы.

Вычеркнутые из торгового реестра данные подчеркиваются красным цветом.

1.2.3.2. Значение регистрации в торговом реестре

Целью регистрации в торговом реестре является предоставление сведений о субъектах хозяйственного оборота всем заинтересованным лицам, и прежде всего самим предпринимателям. Тем самым обеспечивается соблюдение законности в экономической жизни общества.

Следует различать записи учредительного и декларативного характера.

Записи учредительного характера. Занесенные в торговый реестр данные приобретают юридическую силу лишь с момента их регистрации. Это относится, в частности,

·         к фирменному наименованию;

·         к признанию за лицами и предприятиями статуса «добровольного» коммерсанта и статуса коммерсанта в силу правовой формы предприятия.

Записи декларативного характера. Такие записи лишь подтверждают сложившееся положение вещей, которое было правомерным уже до регистрации. Это относится, в частности,

·         к признанию за лицами и предприятиями статуса коммерсанта в силу самого характера их деятельности (независимо от занесения в торговый реестр);

·         к записям, касающимся предоставления уполномоченным лицам и их лишения права совершения юридических действий от лица фирмы.

Регистрация в торговом реестре способствует укреплению правопорядка в хозяйственной сфере. Это проявляется в следующем.

Данные государственной регистрации имеют силу для третьих лиц, даже если они были им неизвестны. Исключение составляют только правовые действия, совершенные юридическим лицом, зарегистрированным в установленном порядке, и третьими лицами, совершенные в течение 15 дней после публикации данных торгового реестра, если третья сторона докажет, что данные государственной регистрации не были и не должны были быть ей известны.

Изменения сведений, подлежащих государственной регистрации, приобретают силу для третьих лиц с момента их внесения в торговый реестр. Однако юридические лица и их учредители не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменении в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Данные, содержащиеся в торговом реестре, а также их умолчание считаются достоверными, если противное неизвестно (так называемая ограниченная публичная достоверность торгового реестра).

1.2.4. Единоличные предприятия и объединения предпринимателей

Предприятия, занимающиеся хозяйственной деятельностью, могут иметь различную организационно-правовую форму. Любая организационно правовая форма предприятия представляет собой установленные законом рамки или правовую основу его деятельности.

Выбор той или иной организационно правовой формы предприятия зависит от следующих факторов:

·         каков предмет деятельности предприятия, т.е. какие планируется производить продукты, какие товары и услуги предприятие будет продавать;

·         сколько человек участвует в создании предприятия;

·         какой имеется капитал и какой капитал может быть привлечен;

·         предполагается ли, что объем ответственности участников предприятия будет ограничен капиталом предприятия или он будет распространяться и на собственный капитал/имущество участников;

·         в какой форме будет осуществляться участие учредителей в работе предприятия, ограничится ли оно лишь предоставлением капитала или они будут принимать непосредственное личное участие в работе.

Возможны следующие организационно-правовые формы для предприятий - субъектов частного права:

1.2.4.1. Единоличные предприятия

Единоличное предприятие (Einzelunternehmung) является собственностью одною лица, которое представляет его в отношениях с другими субъектами экономического оборота и ведет все его дела.

Успех единоличного предприятия в большой степени зависит от личных качеств предпринимателя, его инициативы, готовности идти на риск, а также от умения приспособиться к новым условиям на рынке. Поэтому эта организационно правовая форма предприятий больше всего подходит для людей, способных добиваться осуществления своих идей. Большинство предприятий в ФРГ имеет именно эту правовую форму. Главным образом это мелкие и средние предприятия, на которых работают не более пяти человек.

1.2.4.2. Причины создания объединений предпринимателей

Объединения предпринимателей (Gebellschaftsunternehmungen) возникают, как правило, путем объединения на договорной основе двух или более лиц для достижения общей цели. Исключение составляют общества с ограниченной ответственностью, весь капитал которых принадлежит одному лицу (Ein-Mann GmbH).

Необходимость в создании объединения предпринимателей появляется тогда, когда собственный капитал одного лица недостаточен для достижения запланированных размеров предприятия или когда требуется участие в работе нескольких человек.

Часто в силу различных причин единоличные предприятия преобразуются в объединения предпринимателей. Среди таких причин можно назвать следующие:

·         необходимость в привлечении новых работников в связи с болезнью, преклонным возрастом или смертью единоличного предпринимателя;

·         необходимость в привлечении новых специалистов или руководящих работников;

·         расширение состава участников предприятия за счет членов семьи единоличного предпринимателя (сын, дочь);

·         увеличение размеров собственного капитала за счет принятия новых участников;

·         расширение возможностей привлечения заемных средств, благодаря увеличению размеров собственного капитала, в объеме которого фирма отвечает по своим обязательствам;

·         распределение риска хозяйственной деятельности на нескольких участников;

·         ограничение ответственности по обязательствам фирмы размерами вложенного капитала (в ООТ и АО);

·         усиление позиции на рынке благодаря объединению нескольких предприятий.

1.2.4.3. Краткий обзор объединений предпринимателей

Для точного разграничения понятий¹ хозяйственным обществам, являющимся объединением капиталов (Kapitalgesellschaft), противопоставляют хозяйственные товарищества, являющиеся объединением лиц (Personengesellschaft).

1) Имеется в виду немецкая терминология, так как в немецком языке термин «Kapitalverein» часто не совсем правильно заменяется термином «Kapilalgesellschaft». Это делает необходимым четкое разграничение понятий «Kapitalverein» (Kapitalgesellschaft) - «Personengcsellschajt». - O.K.

Если предприятие имеет организационно-правовую форму простого товарищества или иную форму хозяйственного товарищества или общества, или является кооперативом или страховым обществом, то налицо объединение субъектов для ведения хозяйственной деятельности (Gesellschaftsunternehmung).

При создании юридического лица в целях ведения хозяйственной деятельности права и обязанности его учредителей (участников) регулируются в учредительном договоре. В нем должны быть обязательно определены:

·         размер долей (вкладов) учредителей (участников) в уставном (складочном) капитале товарищества или общества;

·         распределение прибыли и убытков;

·         предоставление полномочий на ведение дел и представительство общества или товарищества в обороте;

·         объем ответственности учредителей (участников) по обязательствам товарищества или общества;

·         срок, на который создается товарищество или общество, условия и порядок его ликвидации и выхода учредителей (участников) из его состава.

Учредительным документом хозяйственного общества является устав (Satzung).

Помимо обязательных положений, предписанных законом, учредители (участники) могут включать в устав и другие сведения. Законом императивно установлено определение в уставе степени ответственности учредителей (участников) общества или товарищества по его обязательствам, а также круга лиц (органа), которому предоставляется право на ведение дел и на представительство юридического лица в гражданском обороте.

В целом, действует следующее правило: только тот, кто отвечает по обязательствам юридического лица вложенным капиталом и всем своим имуществом, автоматически приобретает право на ведение дел и его представительство в гражданском обороте. Это отчетливо прослеживается в различиях между хозяйственными товариществами и обществами, которые будут подробно рассмотрены ниже.

Хозяйственные товарищества и общества

Из всего вышесказанного следует, что правильный выбор организационно-правовой формы субъекта хозяйственной деятельности имеет большое значение, поскольку она определяет:

·         объем ответственности участников по его обязательствам;

·         круг лиц, обладающий полномочиями на ведение дел и на представительство субъекта хозяйственной деятельности в гражданском обороте.

Кроме того, от выбора той или иной организационно-правовой формы предприятия зависят:

·         возможности формирования собственного и привлечения заемного капитала;

·         порядок распределения прибыли и убытков;

·         порядок налогообложения самого субъекта хозяйственной деятельности и его участников (учредителей);

·         обязанность публичной отчетностью (обязанность публиковать годовой отчет о хозяйственной деятельности);

·         число участников (учредителей);

·         объем и порядок участия работников в управлении предприятием.

1.2.5. Организационно-правовые формы предприятий

1.2.5.1. Открытое торговое товарищество

Открытое торговое товарищество (ОТТ) (Offene Handelsgesellschaft, OHG) - это товарищество, созданное не менее чем двумя участниками (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им производственным и личным имуществом.

Образование, фирменное наименование

Для образования товарищества необходимо наличие не менее двух учредителей. Ими могут быть как физические, так и юридические лица, в том числе и являющиеся коммерческими организациями.

Товарищество создается на основании учредительного договора, в котором регулируются особые права и обязанности участников. Законом не предусмотрена специальная форма договора, однако обычно он составляется в письменной форме.

В фирменном наименовании ОТТ должны содержаться либо фамилии всех участников (указание имен не требуется), либо к фамилии одного из участников добавляется соответствующее дополнение. Это может быть указание на организационно-правовую форму, т.е. включается слово ОТТ (OHG), или дополнения «и компания» (& Co.), «и сын» (& Sohn), «и братья» (& Gebruder).

Участники обязаны зарегистрировать свое ОТТ в торговом реестре. Если товарищество занимается одним из основных видов предпринимательской деятельности1, то оно считается созданным с момента ее начала. В остальных случаях моментом возникновения правоспособности признается дата регистрации товарищества в торговом реестре.

1) Это те виды хозяйственной деятельности, которые регулируются торговым законодательством ФРГ. - O.K.

Долевое участие в капитале

Каждый участник обязан внести в капитал товарищества свою долю. Если размер вклада не устанавливается индивидуально по взаимному соглашению сторон, то все участники вносят вклад в складочный капитал в равных долях. Он может быть внесен наличными деньгами или любым имуществом. В качестве вклада могут быть внесены земельные участки, здания, машины, транспортные средства и т.д. Вкладом могут быть также имущественные и иные права, имеющие денежную оценку (например, права на изобретение). В зависимости от вида вклада они заносятся на разные капитальные счета, но в конечном итоге, становятся имуществом в совместной собственности (Vermogen zur gesamten Hand).

Права и обязанности участников

Права и обязанности участников товарищества определяются нормами торгового права, если иное не предусмотрено учредительным договором. К основным правам и обязанностям участников товарищества относятся:

·         полномочие на ведение дел и представительство ОТТ (возможно предоставление этою полномочия только некоторым из участников);

·         право на участие в прибылях товарищества и на получение денежных выплат из денежных средств, находящихся в совместной собственности;

·         право на выход из товарищества и па получение своей доли при его ликвидации;

·         обязанность внесения своей доли в складочный капитал;

·         обязанность участия в ведении дел товарищества;

·         солидарная ответственность участников по обязательствам товарищества;

·         обязанность участия в убытках товарищества;

·         запрет совершения участниками товарищества сделок, ведущих к возникновению недобросовестной конкуренции.

Ведение дел товарищества

Каждый участник товарищества вправе самостоятельно вести дела товарищества (право индивидуального ведения дел) (Einzelgeschaftsfuhrungsbefugnis). Это право действует, однако, только в отношении обычных действий, связанных с хозяйственной деятельностью ОТТ (например, закупка и продажа товаров, участие в платежном обороте, прием на работу служащих и их увольнение), при согласии остальных участников, уполномоченных на ведение дел.

Действия, выходящие за рамки обычного ведения дел (например, покупка земельных участков, создание филиалов, назначение доверенных лиц фирмы, уполномоченных па совершение юридических действий от ее имени), могут совершаться только с согласия всех участников. Каждый участник ОТТ не только обладает правомочием на ведение дел, хотя учредительным договором может быть предусмотрено исключение в отношении определенного участника или участников, но и обязан лично участвовать в деятельности товарищества.

Представительство

Каждый участник товарищества наделен правом самостоятельно выступать от имени ОТТ в гражданском oбopoтe (полномочие на индивидуальное представительство) (Finzelvertretungsbefugnis). В данном случае закон не проводит разграничения между действиями, связанными с обычной хозяйственной деятельностью товарищества, и действиями, выходящими за рамки обычного ведения дел. Это означает, что сделки, заключенные от имени товарищества любым из его участников, имеют для ОТТ юридическую силу. Исключение составляют те случаи, когда в записи в торговом реестре оговорен особый порядок предоставления полномочия на совершение сделок от имени товарищества.

Возможны, например, следующие особые случаи

·         представительство товарищества может осуществляться только совместно всеми его участниками,

·         полномочие на представительство предоставляется не всем, а лишь некоторым участникам ОТТ,

·         участник товарищества, обладающий правом индивидуального представительства, может представлять товарищество при заключении сделок только совместно с доверенным лицом, уполномоченным на совершение юридических действии от имени товарищества.

Полномочия на ведение дел и/или представительство могут быть прекращены судом по требованию других участников товарищества при наличии к тому серьезных основании, в частности, вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом своих обязанностей, обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел или представительству товарищества надлежащим образом.

Участие в прибыли и право на получение денежных выплат

Каждый участник товарищества имеет право на участие в прибыли ОТТ. Сначала прибыль распределяется пропорционально доле участников в складочном капитале. Если размер полученной прибыли

достаточен, то каждый участник получает прибыль в размере 4 % своей доли в капитале ОТТ. Остаток прибыли распределяется в равных долях между всеми членами товарищества. Однако учредительным договором нередко предусматривается иной порядок распределения прибыли.

Счета капитала участников товарищества кредитуются на суммы причитающихся долей прибыли, увеличивая тем самым долю каждого участника в складочном капитале.

Участники товарищества вправе в любое время в течение хозяйственного года брать денежные средства из кассы товарищества в размерах, не превышающих 4 % своей доли в складочном капитале. Если по результатам хозяйственной деятельности товарищества участникам причитается еще и часть остатка прибыли, то она также может быть выплачена помимо вышеуказанных 4 %. Такой порядок осуществления выплат действует и в том случае, когда хозяйственный год ОТТ закончен с убытками.

Распределение убытков

Если товарищество заканчивает хозяйственный год с убытками, то они, в отличие от прибыли, распределяются в равных долях между всеми участниками. Соответствующая часть убытков дебетуется по счету капитала каждого участника ОТТ. Учредительным договором может быть предусмотрен и иной порядок распределения убытков

Ответственность по обязательствам товарищества

Все участники ОТТ несут солидарную ответственность по обязательствам товарищества, причем каждый из них отвечает всем своим производственным и личным имуществом. Иные правила, которые могут быть закреплены в учредительном договоре соглашением сторон, ничтожны, т.е. не имеют юридической силы в отношении третьих лиц (кредиторов).

Отсюда следует, что ответственность каждого из участников товарищества является:

·         неограниченной.

Каждый участник отвечает по обязательствам товарищества всем своим имуществом;

·         непосредственной (прямой).

Любой кредитор может направить свое требование как всему товариществу в целом, так и отдельному участнику или нескольким участникам;

·         солидарной.

Каждый участник ОТТ лично отвечает по всем обязательствам товарищества, т.е. несет солидарную ответственность со всеми остальными участниками. Если один из участников товарищества полностью исполняет солидарную обязанность перед кредитором, то он имеет право регрессного требования к остальным участникам товарищества в равных долях, за вычетом доли, приходящейся на него самого

Новый участник ОТТ отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до его вступления в товарищество, наравне с другими участниками

Указанные положения, касающиеся ответственности участии ков по обязательствам товарищества, установлены законом и не могут быть изменены соглашением сторон

Выход участника из товарищества и его ликвидация

Участник ОТТ вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе не менее чем за шесть месяцев до конца хозяйственного года. Заявление одного из участников ОТТ об отказе от участия в товариществе, а также выбытие участника из ОТТ вследствие смерти влечет за собой его ликвидацию, если иное не предусмотрено учредительным договором

Кроме того, основаниями для ликвидации товарищества могут быть:

·         решение его участников в связи с истечением срока, на который оно было создано,

·         открытие процедуры банкротства в отношении имущества товарищества или одного из его участников,

·         а также решение суда. Решение суда о ликвидации товарищества выносится при наличии на то серьезных основании, каковыми являются, в частности, преднамеренное невыполнение или грубая небрежность в выполнении своих обязанностей од ним из участников товарищества.

Распределение имущества ликвидируемого товарищества между участниками

Ликвидационная выручка распределяется между участниками товарищества пропорционально их доле в складочном каптале.

Запрет недобросовестной конкуренции

Участник ОТТ не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, или участвовать в таких сделках в качестве солидарного должника. При нарушении этого правила остальные участники товарищества вправе потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо исключения его из товарищества.

Открытое торговое товарищество является такой организационно правовой формой предприятии, которая, как правило, требует активного личного участия членов в предпринимательской деятельности и наличия доверительных отношении между ними. Создать товарищество просто, так как законом не предписывается минимальный размер капитала. Поскольку участники несут солидарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества, эта правовая форма предприятии является, в целом, очень надежной с точки зрения кредиторов. Исходя из всего вышесказанного, можно сделать вывод, что эта организационно-правовая форма особенно подходит для создания малых и средних предприятий.

1.2.5.2. Коммандитное товарищество

Коммандитное товарищество (КТ) (Kommanditgesellschaft, KG), как и открытое торговое товарищество, является объединением лиц в целях осуществления предпринимательской деятельности. По крайней мере, один из учредителей является полным товарищем (Komplementar), отвечающим по обязательствам товарищества всем своим имуществом, а один - коммандитистом (Kommanditist), или вкладчиком, несущим риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, лишь в пределах суммы внесенного им вклада.

Образование, фирменное наименование

Процедура создания КТ схожа с процедурой создания ОТТ. Законом не предписывается определенная форма учредительного договора, однако в большинстве случаев он оформляется письменно. Если товарищество занимается одним из основных видов предпринимательской деятельности, то, аналогично ОТТ, оно считается созданным с момента ее начала. В остальных случаях моментом возникновения правоспособности признается дата регистрации товарищества в торговом реестре. В записи указываются имена (наименования) и размер долей вкладчиков в капитале товарищества. Фирменное наименование коммандитного товарищества содержит имена (на именования) его участников и по своей форме может быть схоже с фирменным наименованием ОТТ. Однако в нем могут быть указаны только имена полных товарищей, к которым иногда добавляется сокращение КG (коммандитное товарищество).

Долевое участие в складочном капитале товарищества

Учредительным договором на учредителей коммандитную товарищества возлагается обязанность по внесению своей доли (вклада) в складочный капитал (аналогично ОТТ) Об изменениях размеров вкладов коммандитистов должны производиться соответствующие записи в торговом реестре. Вклады коммандитистов, так же как и доли полных товарищей, становятся совместным имуществом товарищества, однако в бухгалтерской отчетности они отражаются на разных счетах.

Права и обязанности полных товарищей

Полные товарищи имеют, в основном, такие же права и обязанности, как и участники ОТТ, а именно: полномочие на ведение дел и представительство КТ в гражданском обороте, право на получение выплат из денежной кассы товарищества, ответственность по обязательствам товарищества в объеме всего своего имущества. На них также распространяется запрет на недобросовестную конкуренцию. Различия касаются участия товарищей в прибыли и убытках КТ

Права и обязанности вкладчиков

Вкладчики не наделены правом на ведение дел и представительство коммандитного товарищества. На них также не возлагается такая обязанность. Это императивная норма закона, которая не может быть изменена соглашением сторон. Однако они могут выступать в обороте от имени товарищества по доверенности. Вкладчики могут быть лишены доверенности на совершение сделок от имени товарищества лишь при наличии серьезных основании.

Вкладчики не обязаны принимать личное участие в хозяйственной деятельности товарищества. На них не распространяется запрет на недобросовестную конкуренцию. Однако они не имеют права совершать действия, наносящие прямой ущерб коммандитному товариществу.

Вкладчики имеют право на получение части прибыли товарищества. Сначала они, как и полные товарищи, получают часть прибыли в размере 4 % суммы вложенного капитала. Далее остаток прибыли распределяется в «разумной пропорции» между полными товарищами и вкладчиками. Аналогичным образом распределяются и убытки. Размер убытков, приходящихся на каждого вкладчика, не может превышать суммы его вклада. Во избежание споров порядок распределения прибылей и убытков должен быть четко определен в учредительном договоре.

Счета капитала вкладчиков не кредитуются на суммы неизъятых частей прибыли, а причитающиеся вкладчикам доли прибыли учитываются как обязательства коммандитного товарищества. Вкладчики не вправе получать денежные выплаты от товарищества.

Вкладчики имеют право на получение информации о хозяйственной деятельности товарищества. Они могут знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества, а также требовать доступа к иным бухгалтерским документам в целях проверки.

Вкладчики вправе оспаривать действия полных товарищей, вы ходящие за рамки обычной коммерческой деятельности.

Вкладчики имеют право выхода из товарищества по окончании финансового года, заявив о своем намерении за шесть месяцев до фактического выхода из КТ.

Выход участников из товарищества и его ликвидация

Выбытие из коммандитного товарищества и его ликвидация осуществляются по тем же основаниям, что и ликвидация ОТТ. Однако смерть одного из вкладчиков не влечет за собой ликвидации товарищества. Права и обязанности выбывшего в результате смерти вкладчика переходят в порядке правопреемства к его наследникам.

Привлечение вкладчиков в коммандитное товарищество позволяет полным товарищам увеличивать собственный капитал, не обременяя себя уплатой ссудных процентов и не допуская лиц, предоставивших свой капитал, к управлению товариществом. Коммандитистам же может быть выгодно стать членами товарищества, не принимая в его хозяйственной деятельности личного участия и не неся ответственности по обязательствам товарищества своим имуществом. Но все же риск предпринимательской деятельности для вкладчиков довольно велик. Поэтому привлечь и сохранить вкладчиков удается, главным образом, перспективами получения высоких прибылей. По своей структуре коммандитное товарищество больше всего подходит для создания семейных предприятий, в которых, например, отец и еще один участник являются полными товарищами, а дети - вкладчиками.

1.2.5.3. Акционерное общество

Акционерное общество (АО) (Aktiengesellschaft, AG) является важнейшей организационно правовой формой крупных предприятий.

Акционерное общество - коммерческое общество, уставный капитал которого разделен на акции, оплаченные акционерами. АО является юридическим лицом, которое несет ответственность по своим обязательствам в отношении третьих лиц только в размере своего имущества. Акционеры отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Расцвет АО пришелся на XIX век, когда в ходе стремительной индустриализации лишь немногие обладали необходимым капиталом для создания крупных судоходных, железнодорожных, промышленных, страховых и иных компании. Поэтому капитал стал привлекаться через банки, куда десятки тысяч мелких собственников вкладывали свои средства, а в обмен на это получали акции создаваемых предприятий.

Акционер, как владелец акции, является совладельцем акционерного общества. Доля акционеров в капитале АО определяется номинальной стоимостью купленных ими акции. На каждой акции обозначена ее номинальная стоимость, которая не должна составлять менее одного евро. Не допускается размещение акций по цене ниже их номинальной стоимости. Акционер вправе в любое время продать свои акции по цене, которая определяется соотношением спроса и предложения. Продажная цена, или курсовая стоимость акций, может значительно отклоняться от их номинальной стоимости. Акции многих крупных акционерных обществ допускаются к обращению на фондовых биржах.

Сумма номинальных стоимостей всех акции, приобретенных акционерами, составляет уставный (основной) капитал акционерного общества, размер которого не должен быть менее 50 тыс. евро.

Образование, фирменное наименование

Для создания АО необходим как минимум один учредитель. Учредительным документом акционерного общества является её устав, для которого законом установлена нотариально заверенная форма. Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его название, отражающее характер деятельности общества, и

указание на то, что это АО. Используются полностью слова «акционерное общество» или аббревиатура «АО» (например, VULkswagenwerk AG). При реорганизации уже существующих предприятии в АО, прежние фирменные наименования, содержащие фамилию владельца, могут быть сохранены (например, Daimler Benz AG).

Учредители обязаны зарегистрировать акционерное общество в торговом реестре. Регистрация носит учредительный характер, т.е. именно с этого момента АО начинает функционировать как юридическое лицо и приобретает статус коммерческой организации.

В соответствии с Законом об АО в уставе должны обязательно содержаться следующие сведения:

·         фирменное наименование;

·         место нахождения;

·         предмет деятельности предприятия;

·         размер уставного капитала;

·         категории выпускаемых акций и их номинальная стоимость;

·         состав правления и наблюдательного совета;

·         форма публичных объявлений АО.

Долевое участие в уставном капитале

Первыми акционерами общества являются его учредители, которых закон обязывает оплатить все акции. Оплата акций может осуществляться как денежными, так и неденежными средствами. АО подлежат регистрации в торговом реестре лишь с момента оплаты каждой акции не менее чем на 25 % ее номинальной стоимости, а в случае оплаты акций в неденежной форме - в полном размере. В случае неполной оплаты акций в установленные сроки акционерам предоставляется дополнительный срок для погашения своих обязательств, по истечении которого акции поступают в распоряжение общества. Деньги и/или иное имущество, внесенное в оплату акций, не возвращаются. Если акции размещаются по цене, превышающей их номинальную стоимость, то эта разница также подле жит оплате и направляется на формирование резервного капитала.

Собственный капитал АО образуется из:

·         уставного (основного) капитала;

·         добавочного капитала;

·         резервного капитала, куда входят обязательные резервы, резерв на приобретение собственных акций, резервы, формирование которых определено уставом, прочие резервные фонды, формируемые за счет отчислении от прибыли;

·         нераспределенного остатка прибыли (убытков) предшествующего отчетного периода;

·         валовой прибыли/убытков за текущий хозяйственный год.

Различают следующие типы акции:

1) по возможности передачи от одного владельца другому:

·         акции на предъявителя- это наиболее распространенный тип акций. Они могут быть уступлены путем простой передачи, например путем продажи или дарения. Владелец акции на предъявителя является, таким образом, и ее собственником;

·         именные акции - реализация имущественных прав, связанных с владением этими акциями, требует регистрации имени владельца в книгах учета эмитента. Уступка прав по таким акциям может быть осуществлена только посредством индоссамента, т.е. передаточной надписи на акции. Факт передачи именной акции новому владельцу должен быть заявлен эмитенту. Об этом делается соответствующая запись в реестре акционеров АО с указанием фамилии и наименования нового владельца. Уставом АО может быть предусмотрено, что передача именных акций от одного владельца другому может производиться лишь с разрешения правления общества (или с разрешения наблюдательного совета, или общего собрания акционеров). Эта разновидность именных акций называется винкулированными, или именными акциями с ограниченным правом передачи;

2) по правам, предоставляемым владельцам акции:

·         обыкновенные (простые) акции предоставляют их держателям право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, право на получение дивидендов, а в случае ликвидации АО - на получение части имущества общества;

·         привилегированные акции гарантируют их владельцам особые права, как, например, право на получение более высоких дивидендов по сравнению с держателями простых акций. Чтобы не допустить чрезмерной несбалансированности интересов держателей простых и привилегированных акций уставом АО может быть установлено непредоставление владельцам определенного типа привилегированных акций права голоса на общем собрании акционеров. Законом запрещен выпуск привилегированных акций, дающих несколько голосов на общем собрании акционеров;

3) по времени выпуска акции:

·         акции первого выпуска (основные) - это акции, выпущенные до увеличения уставного капитала. Их владельцы имеют преимущественное право на покупку акций повторных выпусков;

·         новые акции (акции повторных выпусков) - это акции, выпущенные в целях увеличения уставного капитала.

Органы управления акционерным обществом

Являясь юридическим лицом, акционерное общество действует через свои органы. АО имеют трехзвенную структуру управления:

·         правление;

·         наблюдательный совет;

·         общее собрание акционеров.

Члены правления назначаются наблюдательным советом АО на срок не более пяти лет.

В компетенцию правления АО входят следующие вопросы:

·         руководство текущей деятельностью общества;

·         представление отчетов наблюдательному совету не реже одного раза в квартал;

·         составление годового отчета и отчета о состоянии дел;

·         созыв общего собрания акционеров;

·         объявление банкротства и заявление намерения о мировом соглашении.

Членами правления могут быть только лица, работающие в АО по трудовому договору и являющиеся по своему положению служащими. Это правило действует и в отношении акционеров, избранных в члены правления. Оплата труда членов правления осуществляется в форме установленного оклада и дополнительного вознаграждения (тантьемы), размер которого зависит от величины прибыли общества.

Наблюдательный совет

Наблюдательный совет - это контролирующий орган, наделенный этой компетенцией решением общего собрания акционеров. В компетенцию наблюдательного совета входят:

·         назначение членов правления и контроль за его деятельностью;

·         проверка годового баланса, отчета о состоянии дел и предложений правления по распределению прибыли;

·         представление отчета общему собранию акционеров о проведенных проверках;

·         созыв внеочередных общих собраний акционеров, если это необходимо в интересах общества.

Состав наблюдательного совета

Члены наблюдательного совета избираются на четыре года. Как правило, в его состав входят представители акционеров, которые избираются общим собранием акционеров, и представители наемных работников, которые избираются коллективом рабочих и служащих общества.

1) Закон принят в 1951 г. в целях регулирования послевоенного развития этих отраслей промышленности.

2) Законом установлено, что такой член наблюдательного совета не должен:

а) быть представителем профсоюза или объединения работодателей, а также руководящих организации подобных объединении или иметь с ними постоянные служебные или деловые отношения;

б) в течение последнего предшествовавшего выборам года занимать вышеуказанные должности;

в) работать на предприятиях АО по найму или быть запятым на них в качестве работодателя;

г) иметь серьезные экономические интересы в отношении предприятия. - O.K.

Общее собрание акционеров

Общее собрание акционеров является высшим органом управления АО. Оно должно проводиться не реже одного раза в год. Сообщение акционерам о проведении очередного общего собрания акционеров осуществляется путем публикации соответствующей информации в газетах, определенных уставом АО, не позднее чем за один месяц до его проведения.

Через этот орган акционеры реализуют свое право участия в управлении обществом. Правом голоса на общем собрании акционеров обладают акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций. Голосование осуществляется по принципу «одна голосующая акция общества - один голос».

Решения общего собрания акционеров принимаются простым большинством голосов за исключением тех, которые имеют принципиальное значение для деятельности общества. Так, решения, касающиеся изменения устава, должны приниматься квалифицированным большинством голосов. Это означает, что за принятие решения должно проголосовать такое число акционеров, в руках которых сосредоточено 75 % капитала, представленного всеми владельцами голосующих акций общества, зарегистрировавшимися для участия в собрании.

Протокол общего собрания акционеров должен быть нотариально удостоверен и представлен в государственную регистрационную палату.

В компетенцию общего собрания акционеров входят следующие вопросы:

·         выборы членов наблюдательного совета в соответствии с Законом об участии лиц наемного труда в управлении предприятиями;

·         принятие решений по использованию балансовой прибыли;

·         утверждение отчетов правления и наблюдательного совета;

·         утверждение аудиторов общества;

·         принятие квалифицированным большинством голосов решений об изменениях устава, а также об увеличении или уменьшений уставного капитала общества;

·         утверждение ревизоров, проверяющих соблюдение порядка учреждения акционерного общества;

·         принятие квалифицированным большинством голосов решений о ликвидации общества;

·         принятие решений по документам, представленным правлением общества. Кроме того, на общем собрании акционеров каждый акционер вправе обратиться к правлению с запросом.

Права и обязанности акционеров

Акционеры имеют следующие права:

·         право участия в общем собрании акционеров;

·         право голоса и право на получение информации на общем собрании акционеров;

·         право на получение части балансовой прибыли (дивидендов);

·         преимущественное право на приобретение новых акций;

·         право на получение части имущества общества в случае его ликвидации.

Обязанности акционеров:

·         оплатить свою долю в уставном капитале общества на этапе его создания;

·         отвечать по обязательствам общества в объеме стоимости приобретенных акции.

Финансовая отчетность

Годовой отчет

По истечении трех месяцев после окончания хозяйственного года правление АО должно представить готовый годовой отчет, состоящий из бухгалтерского баланса, отчета о прибылях и убытках, приложения к ним и отчета о состоянии дел.

В средних и крупных АО проводится аудиторская проверка соблюдения действующих инструкций по оценке стоимости активов общества и других норм акционерного права. Годовой отчет, заключение аудиторской проверки, а также предложения правления по использованию балансовой прибыли представляются на рассмотрение наблюдательному совету. Наблюдательный совет утверждает представленные документы.

АО обязаны представлять публичную отчетность. В зависимости от размеров общества годовой отчет полностью или частично должен быть передан в государственную регистрационную палату и опубликован в Федеральном бюллетене.

В соответствии с ГТУ акционерные общества подразделяются на малые, средние и крупные, если два года подряд на дату составления баланса общество соответствовало двум из трех вышеуказанных критериев.

Распределение прибыли

Порядок распределения прибыли АО устанавливается законом.

Ликвидация

Акционерное общество может быть ликвидировано:

·         по истечении срока, на который оно было создано в соответствии с уставом;

·         по решению общего собрания акционеров, принятого квалифицированным большинством голосов;

·         в результате открытия процедуры банкротства;

·         в результате отказа суда в принятии ходатайства об открытии конкурсного производства ввиду недостаточности конкурсной массы.

Акционерные общества появились в прошлом веке, когда с ускорением процесса индустриализации невероятно быстро стала возрастать потребность предприятии в капитале. Относительно мелкое дробление долей участия в учредительном капитале в виде акции, невысокий риск, связанный с хозяйственной деятельностью, для владельцев акций и возможность в любое время их продать - все эти факторы способствовали увеличению числа акционеров. Именно поэтому акционерные общества и сегодня продолжают оставаться самой распространенной организационно правой формой крупных предприятий в промышленности, страховании, торговле, банковском деле, т.е. всех тех предприятий, которые нуждаются в аккумуляции капитала в больших размерах. Кроме того, акционерные общества могут относительно легко привлекать крупные заемные средства, размещая займы.

Концентрация производств и сращивание капиталов позволяют акционерным обществам оказывать существенное воздействие на процессы, протекающие на рынке. В целях сохранения контроля за этими процессами государство использует различные регулирующие рычаги, такие, как введение для АО обязанности публиковать документы финансовой отчетности, законодательство о картелях и паритетном участии в управлении АО.

1.2.5.4. Общество с ограниченной ответственностью

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) (Gesellschaft mit beschrankter Haftung, GmbH) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных размеров. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Это означает, что взыскания кредиторов могут быть обращены только на имущество общества, а не на его участников. Само название «общество с ограниченной ответственностью» представляется не совсем правильным, поскольку никто не несет «ограниченной» ответственности. Общество полностью отвечает по своим обязательствам, а его участники вообще не отвечают по обязательствам общества, если не учитывать случаи, когда они должны «пожертвовать» своим вкладом в интересах общества.

Фирменное наименование

Фирменное наименование содержит название общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Создание

Для образования ООО необходим как минимум один учредитель. Следовательно, ООО может быть также создано как общество, принадлежащее одному лицу («Ein Mann Gesellschaft»)

Минимальный размер уставного капитала ООО составляет 25 тыс. евро. Он складывается из вкладов всех участников. Минимальный размер вклада каждого участника - 100 евро. При создании общества никто из его участников не вправе вносить более одного вклада, размер которою может быть различным для отдельных участников. Номинальная стоимость вкладов в евро должна быть кратна 50.

ООО как юридическое лицо возникает с момента его государственной регистрации в торговом реестре. Регистрация осуществляется на основании учредительных документов, каковыми являются нотариально удостоверенный учредительный договор и устав. ООО не подлежит регистрации в торговом реестре, если каждым из его участников внесено менее 25% стоимости своего вклада. При этом на момент регистрации всеми произведенными вкладами, как в денежной, так и неденежной форме, должно быть оплачено не менее половины установленного законом для ООО минимального уставного капитала.

Долевое участие в уставном капитале

Внося свои вклад, участники ООО приобретают определенную долю в уставном капитале общества. В случае задержки внесения вклада в установленные сроки на виновного участника общества возлагается обязанность по уплате процентов за просрочку платежа. При невыполнении своей обязанности по внесению вклада после повторного предупреждения участник ООО, просрочивший платеж, может быть лишен своей доли в уставном капитале, при этом внесенная часть вклада не возвращается.

Участники ООО могут свободно распоряжаться своими долями: продавать их или передавать по наследству. В целях сохранения неизменности состава участников общества его уставом может быть, однако, установлено, что отчуждение участником общества своей доли третьим лицам может производиться только с согласия остальных участников. Участникам ООО выдаются свидетельства, подтверждающие наличие у них определенной доли в уставном капитале общества. Они не являются ценными бумагами и не имеют хождения на бирже

В целях облегчения привлечения капитала и гарантирования интересов кредиторов уставом ООО может быть предусмотрена обязанность участников по внесению дополнительных вкладов (Nachschussflicht). Величина дополнительных вкладов может быть ограничена заданной максимальной суммой, которая определяется пропорционально размеру доли каждого участника в уставном капитале общества, или быть неограниченной. Если уставом ООО максимальная величина дополнительных вкладов ограничена, то участники общества несут такую же ответственность за неисполнение обязанности по их внесению, как и по основному вкладу. При неполном и несвоевременном внесении дополнительного вклада участник также может быть лишен своей доли в уставном капитале общества, а внесенная часть вклада быть безвозмездно изъята в пользу общества. Если уставом ООО установлена обязанность участников по внесению дополнительных вкладов в неограниченном размере, но при невыполнении этой обязанности участником общества он имеет право представить в погашение долга свою долю в уставном капитале в распоряжение общества. Эта доля продается на публичном аукционе, а сумма, вырученная от ее продажи и оставшаяся после оплаты задолженности по дополнительному вкладу, возвращается участнику - владельцу доли.

Органы управления

Являясь юридическим лицом, общество с ограниченной ответственностью реализует свою правоспособность через органы управления. К ним относятся:

·         генеральный директор;

·         наблюдательный совет;

·         общее собрание участников.

Генеральный директор (совет директоров)

Общее собрание участников назначает одного или нескольких директоров, которые осуществляют коллегиальное руководство текущей хозяйственной деятельностью ООО. Их работа не регулируется особым внутренним распорядком или регламентом. Права и обязанности директоров ООО аналогичны правам и обязанностям членов правления АО.

Наблюдательный совет

Законом предписывается создание этого органа управления только на предприятиях с числом занятых свыше 500 чел. Его структура аналогична структуре наблюдательного совета акционерного общества.

Общее собрание участников имеет значительно более широкие компетенции, чем общее собрание акционеров. Каждый участник общества имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества (каждые 50 евро - один голос). Протокол общего собрания не подлежит нотариальному заверению и представлению в государственную регистрационную палату. Допускается принятие решений общим собранием без проведения самого собрания путем заочного голосования в письменной форме.

Права участников

Право на участие в прибыли пропорционально доле в уставном капитале. При завершении хозяйственного года с убытками производится ликвидация резервных фондов, не предписанных законом, или к участникам предъявляется требование по внесению дополнительных вкладов.

Все члены ООО имеют широкие возможности участия в управлении обществом. Так, они могут

·         участвовать в составлении годового баланса и распределении чистой прибыли;

·         выдвигать требования о внесении вкладов в оплату уставного капитала;

·         предъявлять требования о внесении дополнительных вкладов и осуществлении возврата части внесенных средств, о разделе и изъятии долей участников;

·         в любое время назначать, отзывать и утверждать отчеты генеральных директоров общества;

·         принимать участие в выборах членов наблюдательного совета;

·         участвовать в выработке инструкций по проверке и контролю за деятельностью директоров общества;

·         принимать участие в назначении лиц, которым выдается доверенность на совершение юридических действий от лица общества, а также уполномоченных лиц общества;

·         предъявлять требования о возмещении убытков к директорам общества и остальным участникам общества;

·         представлять ООО в судебных процессах против директоров общества;

·         вносить изменения в устав общества (такие решения должны приниматься большинством в 3/4 голосов).

Финансовая отчетность

Аудиторская проверка и ежегодное опубликование документов финансовой отчетности производятся как и в акционерных обществах. В отличие от АО в отношении ООО закон не требует формирования обязательных резервов.

Ликвидация

Общество может быть ликвидировано в следующих случаях:

·         по истечении срока, на который оно было создано в соответствии с уставом;

·         по решению участников (принимается большинством в 3/4 голосов);

·         в результате открытия процедуры банкротства;

·         по решению суда.

ООО является одной из наиболее распространенных организационно-правовых форм мелких и средних предприятии. Это обусловлено следующими причинами:

создание ООО не требует наличия крупного капитала; участники общества несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пределах стоимости внесенных ими вкладов;

участники общества имеют большие права по управлению им; затраты на создание и управление ООО меньше, чем в АО.

Поэтому ООО называют «акционерным обществом для маленького человека». Часто эту организационно правовую форму имеют семейные фирмы. Встречаются также общества с ограниченной ответственностью, принадлежащие одному лицу. Эта организационно-правовая форма предприятии предоставляет участникам полную свободу действии при ограниченной ответственности за результаты хозяйственной деятельности общества. Однако факт ограниченной ответственности участников уменьшает привлекательность ООО для кредиторов. Поэтому по сравнению с другими организационно правовыми формами предприятий ООО обладают относительно невысокой кредитоспособностью.